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秋后算账(老限售股转让要清算补缴个税)有法可依否?
来源:浙江税务网(www.zjtax.net)作者:陈良照发布时间:2018-08-23查看:1174
 201231日前即证券机构技术和制度准备未完成的“老股”类限售股的转让,在证券机构预扣预缴过法定个税且已超过法定清算申请期,税务稽查机关能否再作清算式地追补缴个人所得税?
本网首席税务师与被誉为“浙江税收实战第一人”陈良照老师,受相应涉案纳税人委托,作了针对全面深入地分析并提出了企税双方都能理性接受的处理对策建议。

一、税政解读与法理分析

限售服税务处理所对应税收法规有《关于个人转让限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》(财税[2009]167号)及其后续系列解释性文件等,对其解读分析如下:

(一)法规解读

1. 直接针对税政原文及其解读

1)起始的母文件(财税[2009]167号)

“五、……(一)……计算预扣预缴个人所得税额。纳税人按照实际转让收入与实际成本计算出的应纳税额,与证券机构预扣预缴税额有差异的,纳税人应自证券机构代扣并解缴税款的次月1日起3个月内,持加盖证券机构印章的交易记录和相关完整、真实凭证,向主管税务机关提出清算申报并办理清算事宜。主管税务机关审核确认后,按照重新计算的应纳税额,办理退(补)税手续。纳税人在规定期限内未到主管税务机关办理清算事宜的,税务机关不再办理清算事宜,已预扣预缴的税款从纳税保证金账户全额缴入国库”。对其解读如下:

纳税人只有要申退税时才会提出清算,不及时提出清算(“自证券机构代扣并解缴税款的次月1日起3个月内”)则会丧失退税权,这些明文规定间接证明了限售股清算是对纳税人有利的单方特权!

退税反向的补征税,该文件虽以“(补)”唯一极简形式提及,但它仍然受纳税人提出清算要求的前提条件限制,即税务机关不能主动发起,且也要受“自证券机构代扣并解缴税款的次月1日起3个月内”的追征期限约束!

2)后续的补充解释性法规

A. 所便函[2010]5

“九、……纳税人在规定期限内未到主管税务机关办理清算事宜的,税务机关不再办理清算事宜,已预扣预缴的税款从纳税保证金账户全额缴入国库”。前述规定是完全选取自其所依据的母文件(财税[2009]167)之相应陈述。

“十二……(二)核定加清算的原则。……纳税人认为其实际应纳税额与预扣税额有差异的,允许纳税人向主管税务机关申请清算。这一规定主要出发点是老的限售股成本资料难以掌握,目前只能采取核定加清算的方式进行征收,这样可以减少征纳纠纷,并适当减少纳税人清算的工作量。而税务机关在办理清算时,应尽可能快的将税款退还给纳税人,不能过长时间占用纳税人资金,引起征纳矛盾……”。前述规定中的“允许、“申请”、“减少征纳纠纷”、“减少纳税人清算的工作量”、“尽可能快的将税款退还给纳税人”与“不能过长时间占用纳税人资金,引起征纳矛盾”等充分说明了对老限售股纳税人作了适当有利倾斜,即不能作强制清算补缴税的反向从严误解。

B. 国税发[2010]8

“一(一)2. 纳税人按照实际转让收入与实际成本计算出的应纳税额,与证券机构预扣预缴税额有差异的,纳税人应自证券机构代扣并解缴税款的次月1日起3个月内,到证券机构所在地主管税务机关提出清算申请,办理清算申报事宜。纳税人在规定期限内未到主管税务机关办理清算事宜的,期限届满后税务机关不再办理。……税务机关对纳税人申报的资料审核确认后,按照上述原则重新计算应纳税额,并办理退(补)税手续。重新计算的应纳税额,低于预扣预缴的部分,税务机关应予以退还;高于预扣预缴的部分,纳税人应补缴税款”。

本通知对本规定所依据的母文件(财税[2009]167)作了拓展性解释,即税务总局单方部分地否定了与原财政部联签文件,从严格立法角度判定应属无效。况且纳税人要多交税显然不会去清算,即“重新计算的应纳税额”的前提是无法实现的,故此处补缴税自然成为了不可能之空设性条款!

本通知仍重申承认了纳税人享有清算权的单方独有发起权。

C. 国家税务总局关于限售股转让所得个人所得税征缴有关问题的通知(国税函[2010]23号)

根据《财政部 国家税务总局 证监会关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》(财税〔2009〕167)规定……纳税人办理清算申报后……经主管税务机关审核重新计算的应纳税额高于已缴纳税保证金的,税务机关就纳税人应补缴税款部分开具相应凭证直接补缴入库;同时税务机关应开具《税收通用缴款书》将已缴纳的纳税保证金从“税务代保管资金”账户全额缴入国库,并将《税收通用缴款书》相应联次交纳税人,同时收回《税务代保管资金专用收据》……纳税人办理清算申报后,经主管税务机关审核应补(退)税款的,由主管税务机关按照有关规定办理税款补缴入库或税款退库。

本通知也存在国税发[2010]8号的以上分析之睱眦。

D. 财税[2010]70

“四、征收管理 (一)……纳税人对证券登记结算公司计算的应纳税额有异议的,可持相关完整、真实凭证,向主管税务机关提出清算申报并办理清算事宜。主管税务机构审核确认后,按照重新计算的应纳税额,办理退(补)税手续”。

以述多个文件之后再发布、也规格又上升至财税级的此文件,仍明确点出只有纳税人有异义(纳税人只有多交税想退才会有异议)才会涉及清算,其未给税务征管方增补清算权,也未明确清算必然会涉及的起始点、惩罚等任何内容。

综上多个先后针对性的税收政策,系统解读结果是:

本案只有纳税人才有清算申请权,税务方无清算的发起权利;

纳税人只有在多交税要退时才会向税务方发起清算,但纳税人明知实际成交价超过股改复牌日或新股上市首日的收盘价要补缴税时是不可能会向税务方提清算要求的。

(二)间接的税理分析

1.为了“收入分配不公”、“平衡”等问题解决以及“增加税收收入、堵塞税收漏洞”(详见所便函[2010]5号之三),限售股从原不征到要征的定性(财税[2009]167号第一条)已是巨大的税收征管改革进步,对老限售股预扣预缴不足部分补征与否的定量准确性追求显然可忽略。

2.基于老限售股基本资料不全以及证券登记结算系统的制约,不具备按实际应纳税所得额征税的条件,同时可“减少征纳纠纷,并适当减少纳税人清算的工作量”(所便函[2010]5号),因此总局和财政部、证监会才研商定了“老股老办法”且采用简易核定计缴法的基本原则(详见所便函[2010]5号十二),故基层税务机关不应从严苛、精准等常规思维去征管历史遗留问题的限售老股之个税计缴。

3.纳税人如被税务稽查追征,则不可能属征管法第52条的“因税务机关的责任致使纳税人少缴税款”、“纳税人计算错误等失误”之情形,且抛售股票行为日(20152-6月)距稽查此刻已超过了征管法第52条“3年”的追征期限,故只能从严定性为征管法第63条之偷税行为,则纳税人还要面临50%5倍的罚款、超过清算期截至日起有滞纳金等需要被查补罚并处之沉重后果。

4.……

5.上述系列文件中提及的按“实际”转让收入进行计算,其正解理解应是……

6.……

7.……

二、处理的建议

综上,对201231日前取得限售股涨价转让是否需要清算计缴个税事项,本着以事实为依据,以限售股系列法规的针对明文及原则精神为准绳,避免错多征税的听证复议与退库等麻烦障碍,建议主管税务机关可采取有法可依地不发起清算查补税的从宽处理,或……

如您有实质性见解建议需探讨、相关纳税人有此类补税申辩服务(出具专业报告与提供配套程序)等,联系方clz@zjtax.net   18106567766

 

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